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作者：王泉/诉讼律师、桂亦威/诉讼律师|注会
【税律笔谈】按
本公众号近期发布了《股权激励涉税法律简析及节税安排》及《股权激励新政：企业实施股权激励应向税局备案，否则不享受相关税收优惠政策》，有朋友向笔者咨询：既然股权激励需要备案，为什么有些企业的股权激励都没有这个说法？或者没有这个要求？对此问题，笔者在办理实务时也经常遇到，就其背后原因，笔者特发文予以分享。
【原因总结】
1、部分企业老板口称的股权激励并非税法意义上的股权激励
实务中，大多数企业属于中小企业，中小企业自身生存较为艰难，不会像大企业那样注重内部合规、甚至是财税合规。企业老板在选择对关键人员进行股权激励时，往往是由企业老板直接与激励对象谈好股权激励事宜、简单签署股权转让协议甚至口头约定股权激励事项，而实际操作层面就是由企业老板直接或间接将其名下股权转让给激励对象或者通过老板持有的持股平台将合伙份额转让给激励对象。对于激励背后的内部合规文件、激励股权获取条件、激励股权来源、激励程序、激励价格的确定方法等都没有明确的框架制度设计、文件形成。
上述缺乏内部合规文件的结局就是：虽然企业老板自身认为是股权激励，但是税务层面上没有办法从形式上确认该股权授予行为是单纯的股权转让行为还是税法意义上的股权激励。如果该股权授予行为被认定为属于单纯的股权转让行为，则会牵涉股权转让方（即企业老板）的个税申报问题。鉴于股权激励价格明显低于企业老板与激励对象认可的股权价值，前述股权转让则意味着低价转让，又因企业老板没有从合规文件上引起重视，导致税局无法认可该低价转让行为属于税法上的有“正当理由”的低价转让行为，进而核定对企业老板征收股权转让所得税。（详见本公众号发文《个人股东低价及平价转让公司股权的涉税法律风险》）
故，这种缺乏内部合规文件的股权激励，很可能不会被认定为税法意义上的股权激励，故而没有牵涉所谓的股权激励备案一说，更谈不上其背后可能享受的税后优惠政策以及合理的低价转让免征个税政策。
2、部分企业老板财税合规意识较差，没有在财税上进行规范记账
实务中，当然也不排除部分中小企业老板具有一定的合规意识，从股权激励一开始就吸引专业律师参与，整体性地设计了一系列有关股权激励的文件，股权激励形式也符合法律规定及税法形式上的要求，但没有对财税合规进行重视。一方面，企业没有将股权激励作为企业的用工成本记入会计上的职工薪酬；另一方面，自然也没有将其考虑到税法层面的职工个税申报问题。这里面一方面有部分中小企业将财税外包或自身内部财务人员对复杂财税业务处理经验不足，导致财税人员没有对股权激励业务进行正确的记账、申报纳税；另一方面也有部分因为企业对股权激励重视程度不足，财税人员懒于记账、申报，仅将其作为公司股东层面的股权转让行为，没有将其纳入到企业层面的股权激励、员工工资或福利待遇行为，自然就不存在在企业层面对该股权转让行为记账、员工报税问题。
故，企业不重视财税合规、企业财税业务外包、企业财税人员专业性不足也会导致企业没有将股权激励行为纳入企业层面做账、报税，仅仅将股权激励行为作为单纯的股权转让业务，进而也不会牵涉股权激励备案一说。
3、部分企业老板缺乏税务筹划意识，不清楚备案的意义何在
除上述1/2情形外，实务中可能还存在企业老板具备合规意识、企业财税人员也将股权激励纳入企业层面做账报税，但是企业老板自身没有税务筹划意识或者不了解税务政策，导致其没有进行备案。如果企业老板或财税人员有意识提示老板，企业老板可能会选择股权激励备案以享受相应的税收优惠政策。当然也不排除企业或员工自身觉得没有必要去享受这种优惠而带来的备案的不便，选择性不备案。
4、部分企业老板实施的股权激励没有真实的股权作为激励基础，也缺乏规范、完善透明的财务制度
部分中小企业视华为为圭臬，也在内部实施所谓的全员持股、表决权分离的股权激励模式，即虚拟股权激励（又称股票增值权激励）。依据税收文件相关规定，股票增值权（虚拟股权）激励，系指上市公司授予公司员工在未来一定时期和约定条件下，获得规定数量的股票价格上升所带来的的收益。除此之外，也包括虚拟股权本身对应的股权分红所带来的收益。当然，税法并没有排除非上市公司对企业员工实施虚拟股权激励。而上市公司能够合规实施股权激励，在于其股票存在透明的公平市场价值，其股权增值所带来的收益是可见的；另外，上市公司财务报表公开透明，虚拟股权对应的股权分红所带来的的收益也是有参照标准的。但是，大多数中小企业实施虚拟股权激励，是不具备华为以及上市公司那样的客观条件。中小企业没有办法做到像华为、上市公司那样财务规范、透明、公开或一定范围内公开，这就必然导致其参照华为实施的所谓虚拟股权激励注定是失败的结局。因为没有办法像华为及上市公司那样做到合规、规范、透明、公开，股权定价合理、客观，所以就谈不上向税局备案，并享受相应税收优惠政策的程度。
5、部分企业老板实施的名为股权激励实为内部融资借贷
除上述几种情形外，还有部分企业老板实施所谓的股权激励，但究其本质，则为企业内部融资借贷。此种行为不牵涉真实的股权授予行为，实则借贷行为。自然不会牵涉股权激励备案一说。
【法律后果】
国家税务总局已在2021年11月对外发布了《国家税务总局关于进一步深化税务领域“放管服”改革 培育和激发市场主体活力若干措施的通知》，要求实施股权激励的企业应向税务机关报送《股权激励情况报告表》及相关资料。故，企业今后实施股权激励应当向税务机关备案，报送相关资料。如企业不按上述要求备案的，可能面临如下法律后果：
1、企业不享受股权激励递延纳税优惠政策。（相关递延税收优惠政策可参照本公众号前期发文《【企业法税合规】股权激励涉税法律简析及节税安排》）
2、企业未经备案，可能导致税局对企业针对员工股权激励收入全额单独一次性计税的优惠政策不予认可，要求企业将股权激励收入并入员工当年工资收入计税，从而导致员工整体税率水平升高。（全额单独一次性计税的优惠政策目前暂适用至2021年12月31日前，但不排除明年优惠政策延续。）
3、企业未经备案，将相关支出予以税前扣除的，容易引起税局关注。甚至不排除税局对未经备案的企业股权激励支出不予认可，要求企业相应调增收入。
4、企业未经备案，导致纳税人逃税、漏税的，税局可对企业处应扣未扣税款百分之五十以上三倍以下的罚款。
5、企业未经备案，拒绝提供相关资料的，税局可依据《税收征管法》第七十条规定责令企业进行改正，并可以处一万元以下的罚款；情节严重的，处一万元以上五万元以下的罚款。
【律师建议】
企业在实施股权激励时，不仅要关注法律和公司内部治理层面的合法、合规性要求，还应当关注财税合规要求。
